Инспекторы нашли поддержку в Минфине и будут отказывать компаниям одновременно в вычетах и расходах. Шансы отбиться от доначислений в суде стремятся к нулю.
ФНС обратилась в Минфин с просьбой подтвердить, что инспекторы действуют законно. Вопрос возник по нормам статьи 54.1 Налогового кодекса.
Осторожно
Налоговики снимут вычеты НДС и расходы, если сделку исполнил не тот контрагент, которого указали в документах.
В Налоговом кодексе в 2017 году появились нормы, которые запрещают незаконную налоговую экономию. Речь идет в основном о двух ситуациях. Первая — компания исказила сведения об операциях. К примеру, отразила в декларации фиктивные сделки с контрагентами, которые оформили только на бумаге. А реальные поставки не производили (п. 1 ст. 54.1 НК). Вторая ситуация — обязательство по сделке исполнил не тот контрагент, которого указали в документах (п. 2 ст. 54.1 НК). Возникает вопрос: в этих случаях инспекторы вправе полностью отказать в вычетах НДС и учете расходов?
Как действуют налоговики
Если компания не выполнила требования статьи 54.1, налоговики стали снимать вычеты НДС и расходы. Чтобы подтвердить законность этого, ФНС обратилась в Минфин. Нам удалось получить текст запроса ФНС.
Раньше инспекторы применяли постановление ВАС о необоснованной налоговой выгоде (постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53). Также налоговики учитывали судебную практику, основанную на этом постановлении. А судьи нередко разрешали учитывать расходы по рыночным ценам, даже если товары поставил не контрагент, а другая организация (постановление Президиума ВАС от 03.07.2012 № 2341/12).
После ввода статьи 54.1 ситуация изменилась. Инспекторы стали полностью отказывать компаниям в вычетах НДС и расходах, если обнаружили нарушение требований этой статьи.
ФНС заявила Минфину, что суды в спорах по статье 54.1 сейчас поддерживают инспекторов. Но есть несколько решений в пользу компании, в которых судьи разрешили учесть расходы. Речь идет о ситуации, когда компания действительно приобрела товары, работы или услуги, но не у заявленного в документах поставщика-однодневки, а у другой организации. Поэтому ФНС решила выяснить позицию Минфина.
Чтобы убедить Минфин, ФНС сослалась на борьбу с однодневками, которых сейчас примерно 116 000. Их количество снизилось более чем в 10 раз: с 32 процентов до 3,1 процента от общего числа компаний. Но если инспекторы будут разрешать учитывать расходы по сомнительным сделкам, это создаст неконкурентное преимущество для недобросовестных компаний. По мнению ФНС, тогда количество однодневок снова увеличится.
Минфин разъяснил: если компания не выполняет требования статьи 54.1 Налогового кодекса, она не вправе заявлять вычеты НДС и учитывать расходы. Это относится не только к явно фиктивным сделкам. Запрет действует и для тех поставок, которые реальны, но в документах указали не того контрагента.
Нормы статьи 54.1 не предусматривают определение налогов расчетным способом. Поэтому компания не вправе учесть расходы по рыночным ценам, даже если она по факту купила товары, работы или услуги и использовала их в своей деятельности. Таким образом, Минфин полностью поддержал позицию ФНС (письмо Минфина от 13.12.2019 № 01-03-11/97904).
Есть ли шанс отменить доначисления в суде
Судебная практика в спорах по статье 54.1 Налогового кодекса складывается в пользу налоговиков. Решения в пользу компаний единичны. Например, в суде первой инстанции компании удалось оспорить доначисления по налогу на прибыль на сумму 11 млн руб. Но апелляционный суд отменил это решение и поддержал налоговиков.
Пример. Как налоговики отменили выгодное для компании решение суда
Компания по факту приобретала товары у сельхозпроизводителей, которые не платили НДС. Но по документам оформила покупку у перепродавцов на общей системе, чтобы заявить вычеты НДС, а также увеличить расходы за счет наценки перепродавца. Налоговики доказали, что компания сформировала фиктивный документооборот с перепродавцами. Руководители производителей подтвердили, что по факту взаимодействовали с компанией, а не с перепродавцами. Например, согласовывали с компанией график поставки, ее работники контролировали поставки и качество товаров. Поэтому инспекторы отказали в вычетах НДС и расходах.
Судьи первой инстанции посчитали, что налоговики не вправе снимать расходы, если компания по факту приобретала товары. Но апелляционный суд поддержал налоговиков. По мнению судей, если компания не выполнила любое условие статьи 54.1, этого достаточно, чтобы полностью отказать в расходах. Аргумент о том, что налог на прибыль в таком случае превращается в налог на доходы, судьи не приняли (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2020 по делу № А27-17275/2019).
Важная деталь
Проверяйте наличие у контрагента налоговых долгов и численности.
Таким образом, рискованно спорить с налоговиками, если они доказали, что сделку исполнил не тот контрагент, которого указали в документах — договоре, товарной накладной или акте на работы или услуги, счете-фактуре. Скорее всего, судьи поддержат инспекторов. Исключение — контрагент передал другому лицу обязательства по сделке на основании закона или договора (п. 2 ст. 54.1 НК). Например, подрядчик привлек субподрядчиков.
Чтобы снизить риски, ФНС советует компаниям тщательно проверять контрагентов. Обращайте внимание на наличие налоговых долгов, штрафов за налоговые нарушения, сумму уплаченных налогов, а также на численность компании-контрагента (письмо ФНС от 11.10.2019 № ЕД-4-1/20922). Эти данные ФНС размещает на сайте nalog.ru.
